Регистрация
Я новый пользователь

Новшества проверок 2017

Взаимодействие ФНС и Следственного комитета

Указом Президента РФ от 27 сентября 2010 года № 1182 Следственному комитету РФ были переданы полномочия по расследованию налоговых преступлений. Взаимодействие СК и ФНС РФ на стадии обнаружения признаков налоговых преступлений строится на основании пункта 2 статьи 36 НК РФ и Соглашения о взаимодействии между СК и ФНС РФ от 13 февраля 2012 года № 101-162-12/ММВ-27-2/3.

ФНС и Следственный комитет совместными усилиями взялись за доказывание умысла во всех случаях выявления недоплат при проверках и даже разработали методические рекомендации, которые учат налоговых инспекторов быть во время проверок настоящими следователями. Методические рекомендации о выявлении и доказывании умысла налогоплательщиков в налоговых правонарушениях опубликованы Письмом ФНС России от 13 июля 2017 года № ЕД-4-2/13650@.

Важно

Наличие умысла при неуплате налогов позволяет применить к нарушителю максимальный штраф по статье 122 НК РФ, а также может стать основанием для возбуждения уголовного дела.

Если умысел в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов (сборов), будет доказан, то наказание за это будет суровее. Штраф за умышленную неуплату налогов в два раза выше, чем за неумышленную. Он составляет 40% от суммы недоплаты (п. 3 ст. 122 НК РФ).

Кроме того, установление в ходе проверки и отражение налоговыми органами в материалах налогового контроля доказательств совершения умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора) влечет не только увеличение размера штрафа, но и «помогает» следственным органам возбуждать уголовные дела (подп. 2 п. 4 Протокола № 1 к Соглашению).

При подготовке документа его авторы проанализировали множество материалов налоговых проверок и судебных решений.

Схемы

На конкретных примерах рассмотрены все известные и малоизвестные, недавно выявленные схемы уклонения от уплаты налогов. Это и дробление бизнеса, и посреднические схемы, и офшоры, и привлечение подрядчиков-льготников, например, организаций инвалидов или резидентов ОЭЗ. Все они так или иначе связаны с фирмами-однодневками, и если проверяющим удастся доказать использование однодневок, то это однозначно и безоговорочно станет доказательством их умысла.

Важно

Главным признаком использования однодневок является имитация реальной деятельности и построение искаженных, искусственных договорных отношений.

В письме от 11 августа 2017 года № СА-4-7/15895@ ФНС России обобщила признаки, по которым будут доказывать дробление бизнеса в целях ухода от налогов. Тем не менее, ФНС признала, что исчерпывающего перечня признаков, свидетельствующих о формальном разделении бизнеса, нет. В каждом конкретном случае, выявляя недобросовестность налогоплательщика, проверяющие должны рассматривать всю совокупность обстоятельств. А насторожить их должно:

  • дробление одного производственного процесса между несколькими «спецрежимниками», применяющими ЕНВД или УСН, тогда как основной участник реальной деятельности платил бы НДС, налог на прибыль и налог на имущество;
  • уменьшение или не изменение налоговых обязательств при расширении хозяйственной деятельности;
  • участники «схемы» несут расходы друг за друга;
  • увеличение численности персонала непосредственно перед расширением производственных мощностей в течение небольшого промежутка времени;
  • формальное перераспределение между участниками «схемы» персонала без изменения их должностных обязанностей;
  • общие для всех участников «схемы» поставщики и покупатели;
  • единственным поставщиком или покупателем для одного участника «схемы» является другой участник;
  • фактическое управление деятельностью участников одними лицами;
  • распределение поставщиков и покупателей, исходя из применяемой ими системы налогообложения.

Улики и доказательства

Доказательствами умысла будут как прямые улики (наличие «черной бухгалтерии», обнаружение печатей и документации фирм-однодневок, факты обналичивания денежных средств вместе с установленными фактами их расходования и др.), так и косвенные (запутанный характер действий, нетипичный для обычной деятельности, отсутствие возможностей реальных сделок, транзитный характер расчетов).

Доказывать будут путем выявления несоответствий как во внутренних документах фирмы, так и сопоставления их с документами контрагентов, активно используя почерковедческую экспертизу.

Наконец, в документе есть перечни вопросов, которые налоговики будут задавать руководителю (38 вопросов) и сотрудникам (42 вопроса). Многие вопросы в обоих перечнях дублируются. Это поможет при сопоставлении ответов выявлять противоречия и проводить повторные опросы.

К прямым доказательствам умысла относятся показания свидетелей, наличие изъятых документов, раскрывающих фактические намерения лица и их реализацию (записи, документы и (или) файлы «черной бухгалтерии»), видео- и аудиозаписи, результаты прослушивания телефонных и иных переговоров.

Будут также отслеживать действия налогоплательщика (и документировать их). Так, попытки уничтожить подлинники документов, их сокрытие, исправление или замена являются свидетельствами о поведении, имеющем доказательственное значение.

Отмечено, что наличие внешнего источника может существенно оптимизировать и ускорить работу налогового органа.

С этой целью будут проводить анализ сведений, имеющихся в информационных ресурсах (ЕГРЮЛ, ЕГРН, Налоговая отчетность, Банковские счета и др.), а также в ЕГРП, ГИБДД, Гостехнадзоре, ГИМС, Роспатенте и иных регистрирующих органах, Центральным банке и Росфинмониторинге.

«Помогут» также лица из числа бывших сотрудников, что, как сказано в документе, снижает риск дачи ими неправдивых показаний налоговому органу.

Кого будут привлекать к ответственности

С этой целью будут устанавливать виновных лиц.

После того как вы допустили налоговых инспекторов на свою территорию или в помещение, они имеют право совершать все действия, которые по закону могут проводиться в ходе выездной проверки. Вот эти действия:

  • истребование документов;
  • выемка документов и предметов;
  • осмотр помещений;
  • допрос свидетелей;
  • привлечение специалистов и переводчиков;
  • привлечение эксперта;
  • инвентаризация имущества.

Помните: все эти действия налоговики должны проводить строго по закону. Доказательства, добытые налоговой инспекцией с нарушением требований Налогового кодекса, не могут быть использованы в суде. Например, если осмотр ваших помещений был проведен без участия понятых, налоговики не смогут в суде ссылаться на его результаты суд их не признает.

Вина организации в совершении налогового правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей (п. 4 ст. 110 НК РФ).

Поэтому в первую очередь обязательно будут исследовать вопрос о конкретных должностных лицах организации, в результате действий которых совершено налоговое правонарушение.

Рядовые работники не являются должностными лицами, если не обладают соответствующими полномочиями.

Важно

Избежать обвинения в умышленном правонарушении компания сможет, если виновным лицом (с уголовно-правовой точки зрения) окажется, например, рядовой менеджер, а директор общества был «обманут и введен в заблуждение».

Вину кого будут доказывать? Это:

  • руководитель организации-налогоплательщика;
  • главный бухгалтер (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера), в обязанности которых входит подписание отчетной документации, представляемой в налоговые органы, обеспечение полной и своевременной уплаты налогов и сборов;
  • иные лица, если они были специально уполномочены органом управления организации на совершение таких действий.

С этой целью в ходе налоговой проверки будут исследовать:

  • штатное расписание;
  • приказы о назначении на должность лиц, ответственных за финансово-хозяйственную деятельность организации в проверяемом периоде, и материалы о привлечении их к административной ответственности (если привлекались);
  • договор с управляющей организацией или управляющим (при наличии);
  • доверенности на совершение отдельных действий, которые повлияли на совершение налогового правонарушения;
  • должностные инструкции лиц, ответственных за финансово-хозяйственную деятельность организации в проверяемом периоде;
  • пояснения должностных лиц организации по фактам налоговых правонарушений, выявленных в ходе проверки (при отсутствии письменных возражений по акту налоговой проверки).

Исследование должно быть направлено на выявление «нетипичности»:

  • документооборота;
  • отдельных договоров;
  • отдельных операций, проведенных не в соответствии с внутренними правилами компании или отдельными «доверенными» лицами руководства.

Допрос свидетелей

Проверяя деятельность фирмы или предпринимателя, налоговики вправе вызывать свидетелей для дачи показаний (ст. 90 НК РФ). Свидетелем может быть любой человек, которому известны какие-то сведения, необходимые налоговой инспекции: руководитель фирмы, рядовые сотрудники и даже члены их семей.

В качестве свидетелей не могут допрашиваться:

  • малолетние;
  • лица с физическими или психическими отклонениями;
  • лица, получившие информацию в процессе своей профессиональной деятельности (аудиторы, адвокаты и т. д.).

В Письме ФНС России от 13 июля 2017 года № ЕД-4-2/13650@, содержащем методические рекомендации налоговым и следственным органам, как выявлять и доказывать умысел налогоплательщиков в налоговых правонарушениях, приведены вопросов, которые будут задавать во время проверок руководителю (38 вопросов) и сотрудникам (42 вопроса). Многие вопросы в обоих перечнях дублируются. Это даст возможность при сопоставлении ответов выявлять противоречия, проводить повторные опросы и собирать доказательства против проверяемого.

Вот перечни вопросов, которые обязательно зададут для обязательного выяснения сведений о выборе контрагентов, процедуре подписания договоров, учете ТМЦ.

Перечень вопросов для рядовых сотрудников

1. Когда вы приступили к исполнению обязанностей в Вашей должности?

2. Ваше образование, специальность?

3. Что входит в Ваши должностные обязанности?

4. Вы исполняли аналогичные обязанности ранее?

5. Где и кем Вы работали до организации?

6. Кто занимается подбором поставщиков, субподрядчиков для организации?

7. Как происходит поиск контрагентов, какими источниками информации Вы пользуетесь при выборе контрагентов?

8. Кто выступает инициатором заключения договора с Поставщиками, от кого исходит предложение о работе с конкретным поставщиком?

9. Одобрение того или иного контрагента это Ваше единоличное решение или коллегиальное?

10. Есть в организации лица или отдел, которые несут ответственность за выбор того или иного контрагента? Укажите их.

11. Какая ответственность предусмотрена в вашей организации при установлении поставщика?

Для установления личности руководителя-контрагента и деловой репутации организации-контрагента.

12. Знаком ли Вам лично руководитель организации-контрагента, при каких обстоятельствах, когда Вы познакомились?

13. Какие взаимоотношения (дружеские, деловые) Вас объединяют?

14. Какие работы (услуги) выполняла организация-контрагент для вас, какие товары поставляла?

15. Ранее эта организация оказывала для вас подобные услуги, выполняла работы, поставляла товары?

16. Какие действия Вы предпринимали для установления деловой репутации организации-контрагента?

Подписание договора.

17. Кто дает указание для подготовки проектов договоров?

18. Кто в вашей организации отвечает за подготовку проекта договора, или вы используете типовые договоры?

19. Вы лично общаетесь с предполагаемыми партнерами, на чьей территории?

20. Какие вопросы задаете при встрече, с какими документами знакомитесь?

21. В случае, если контрагент находится не в г. Москве или Московской области, как вы взаимодействуете?

22. В случае необходимости у кого спрашиваете контактные данные партнера?

23. Кто согласовывает проекты договоров для последующего подписания Вами?

Документооборот в организации.

24. В организации существуют какие-либо регламентирующие документы по документообороту?

25. Кто несет ответственность за качество поставляемых ТМЦ (ГСМ, запчасти и др.), услуг (транспортных и др.), работ (субподряд)?

26. Назовите программу, которая используется для учета ТМЦ.

27. Как у Вас в Компании организован документооборот с момента поступления документа от поставщика до момента принятия товаров (работ, услуг) к бухгалтерскому учету и отражения в бухгалтерской программе?

28. Кто имеет доступ к базам 1С-Бухгалтерия, 1С Торговля, 1С-Склад?

29. У вас попадались недобросовестные поставщики товаров (работ, услуг), какие действия Вы предпринимали в подобных случаях?

30. Кто в организации отвечает за сохранность ТМЦ, кто ведет учет, какими внутренними документами происходит списание ТМЦ для своих подразделений для производства работ?

31. Есть ли склад и где он находится?

32. Кто контролирует качество и количество поставляемых товаров (работ, услуг)?

33. В случае выполнения работ субподрядчиками кто занимается бытовыми вопросами рабочих и ИТР на месте проведения работ?

34. Вы лично присутствуете при принятии работ от субподрядчика, какие документы подписываете?

35. В случае брака или нарушения технологии строительства по работам, выполненным субподрядчиком, кто несет ответственность за допущенные нарушения перед Заказчиком, перед организацией?

36. Есть ли в организации служба безопасности или сотрудник, который занимается экономической безопасностью организации? Укажите ФИО, его обязанности и ответственность.

37. Укажите должностное лицо, визирующее документы, которые Вы оформляете.

38. Перечислите наименование документов, которые Вы оформляете.

Перечень вопросов для руководителя

А это перечень вопросов с теми же задачами, которые обязательно зададут руководителю.

1. Кем, в какой должности Вы работаете в организации?

2. Когда вы приступили к исполнению обязанностей в Вашей должности?

3. Кто назначил Вас на эту должность?

4. Где и кем Вы работали до организации?

5. Вы исполняли аналогичные обязанности ранее или работа в организации - это новые профессиональные навыки?

6. Вмешиваются ли учредители непосредственно в финансово-хозяйственную деятельность организации?

7. Если учредители вмешиваются в финансово-хозяйственную деятельность организации, то каким образом это происходит?

8. Вы представляете отчеты о результатах финансово-хозяйственной деятельности организации учредителям?

9. Вы согласовываете выбор контрагентов или расходы, которые необходимо произвести, с учредителями?

10. Кто в вашей организации отвечает за подготовку договоров к подписанию сторонами?

11. Кто занимается подбором поставщиков, субподрядчиков для организации?

12. Как происходит поиск контрагентов?

13. Какими источниками информации Вы пользуетесь при выборе контрагентов?

14. Сколько человек в Вашем отделе занимается поиском поставщиков?

15. Как обычно происходит общение с поставщиком, по почте, лично, через посредника?

16. Опишите процесс подготовки договора внутри организации при установлении поставщика.

17. Одобрение того или иного контрагента - это решение единоличное или коллегиальное?

18. Если решение коллегиальное, назовите лиц, принимающих решение.

19. Если решение принимается единолично, Вы выступаете инициатором заключения договора именно с этим поставщиком?

20. Есть в организации лица или отдел, которые несут ответственность за выбор того или иного контрагента? Укажите их.

21. Какая ответственность предусмотрена в вашей организации при установлении поставщика?

22. Кто определяет, кого из поставщиков выбрать?

23. Кто дает указание для подготовки проектов договоров?

24. Кто выступает инициатором заключения договора с поставщиками, от кого исходит предложение о работе с конкретным поставщиком?

Для установления личности руководителя-контрагента и деловой репутации организации-контрагента.

25. Знаком ли Вам лично руководитель организации-контрагента, при каких обстоятельствах, когда Вы познакомились?

26. Какие взаимоотношения (дружеские, деловые) Вас объединяют?

27. Какие работы (услуги) выполняла организация-контрагент для вас, какие товары поставляла?

28. Ранее эта организация оказывала для вас подобные услуги, выполняла работы, поставляла товары?

29. Какие действия Вы предпринимали для установления деловой репутации организации-контрагента?

Подписание договора и учет товаров (работ, услуг).

30. В организации существуют какие либо регламентирующие документы по документообороту?

31. Кто несет ответственность за количество и качество поставляемых ТМЦ (ГСМ, запчасти и др.), услуг (транспортных и др.), работ (субподряд)?

32. Кто принимает первичные документы от поставщика (ТН, ТН, ТОРГ-12, Акты), кто подписывается в документе, где происходит принятие товаров (работ, услуг) по документу?

33. Кто должен присутствовать при принятии товаров (работ, услуг) в обязательном порядке?

34. У вас попадались недобросовестные поставщики товаров (работ, услуг), какие действия Вы предпринимали в подобных случаях?

35. Кто в организации отвечает за сохранность ТМЦ, кто ведет учет?

36. Есть ли склад и где он находится, кто является кладовщиком?

37. Если при принятии работ от субподрядчика присутствуют представители Заказчика, кто именно присутствует, какие документы подписывает?

38. В случае брака или нарушения технологии по работам, выполненным субподрядчиком, кто несет ответственность за допущенные нарушения перед Заказчиком, перед организацией?

39. Кто составляет претензии от организации в адрес субподрядчика в случае выявления брака или нарушения технологии, кто подписывает такие документы?

40. Есть ли в организации служба безопасности или сотрудник, который занимается экономической безопасностью организации?

41. На компьютере какого должностного лица установлены базы 1С-Бухгалтерия, 1С-Торговля, 1С-Склад

42. Кто имеет доступ к базам 1С-Бухгалтерия, 1С-Торговля, 1С-Склад?

Осмотр помещений по-новому(3ур.)

Налоговики могут осматривать любые помещения, принадлежащие фирме или предпринимателю: офисные, торговые, складские и т. д. Исключение составляют личные жилые помещения предпринимателя – осматривать их без судебного решения или согласия проживающих там граждан нельзя.

Летом 2017 года Верховный суд решил, что осмотреть при налоговой проверке компьютер – значит изучить содержащиеся в нем данные и установленные программы (Определение ВС РФ от 17 июля 2017 года № 302-КГ17-8315). Чем руководствовались судьи?

Пример. Осмотр компьютера

В ходе проверки инспекция осмотрела помещения, предметы и документы в офисе организации, а также изучила информацию на персональном компьютере кассира. Организация сочла, что осмотр незаконен, так как ее согласия на изучение содержимого компьютера не было. Поддержку судов трех инстанций, а также и Верховного суда, организация не получила. Судьи указали, что статья 92 Налогового кодекса позволяет проверяющим осматривать любые документы и предметы, имеющие значение для полноты проверки, а информация может быть представлена не только в бумажном, но и в электронном виде. То есть осмотр компьютера включает в себя изучение содержащихся в нем данных, и действия проверяющих, связанные с осмотром программ, установленных на компьютере проверяемого налогоплательщика, являются законными.

Во время осмотра должно присутствовать не менее двух понятых (сотрудники налоговой инспекции понятыми быть не могут). Руководитель фирмы или предприниматель участвуют в осмотре по своему желанию. Их присутствие необязательно.

В осмотре может участвовать приглашенный налоговиками специалист, например, чтобы оценить изымаемое имущество, «взломать» компьютерную программу и т. д.

Налоговики могут проводить фото-, кино- и видеосъемку. Результаты осмотра фиксируются в протоколе.

Налоговики на основании статьи 19.7.6 КоАП РФ вправе составить протокол и оштрафовать фирму на 10 000 рублей за незаконное воспрепятствование доступу проверяющих к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, которые фирма или предприниматель использует для получения доходов либо которые связаны с содержанием объектов налогообложения. Штраф за названное правонарушение налагается на должностных лиц.

Лица, ведущие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если Кодексом об административных правонарушениях не установлено иное (ст. 2.4 КоАП РФ).

Кроме того, налоговики могут обратиться за помощью к сотрудникам полиции.

Протокол осмотра подписывают все лица, которые участвовали в проведении осмотра (инспекторы, понятые, представитель налогоплательщика, специалист и др.).

Что будут писать в акте выездной налоговой проверки

Если справку о проведенной выездной проверке инспекторы составляют сразу по окончании проверки, то акт – уже в налоговой инспекции не позднее двух месяцев со дня, когда была составлена справка. В нем они указывают все выявленные нарушения, статьи Налогового кодекса, предусматривающие ответственность за них, а также свои выводы и предложения по устранению нарушений и применению санкций. К акту должны быть приложены документы, являющиеся доказательствами выявленных нарушений (п. 3.1 ст. 100 НК РФ).

Важно

ФНС и СК «договорились» о формулировках в актах проверок, которые нужно использовать, чтобы судья мог точно знать, что в данном деле нужно принимать решение о наличии умысла.

Обратите внимание на письмо ФНС России от 13 июля 2017 г. № ЕД-4-2/13650@ «О направлении методических рекомендаций по установлению в ходе налоговых и процессуальных проверок обстоятельств свидетельствующих об умысле в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов».

Теперь все налоговые проверки будут направлены на выявление и доказывание умысла налогоплательщиков в налоговых правонарушениях.

Важно

Наличие умысла при неуплате налогов позволяет применить к нарушителю максимальный штраф по статье 122 НК РФ, а именно по пункту 3 этой статьи, который составляет 40% от неуплаченной суммы, что в два раза больше, чем предусмотрено пунктом 1 при отсутствии умысла. Также это может стать основанием для возбуждения уголовного дела.

Налоговым органам рекомендуется отражать информацию о наличии умысла в актах налоговых проверок.

Отмечено, что в актах налоговики используют недостаточно жесткие формулировки, на основании которых суду трудно установить умысел и которые свидетельствуют скорее об отсутствия умысла при совершении налогового правонарушения по неосторожности.

Так, например, часто налоговики используют формулировку «такое-то действие привело к неуплате налога».

В методических рекомендациях написано, что нужно «ярко и однозначно интерпретировать и словесно комментировать деяния налогоплательщика как умышленного», чтобы не создавать «ложное представление о неосторожном или даже невиновном совершении налогового правонарушения». В частности - использовать слова «агрессивное налоговое планирование». Так суд поймет, какое решение ему следует принимать.

Важно

Чтобы судья понял, какое решение принимать по данному делу, налоговикам рекомендовано «ярко и однозначно интерпретировать и словесно комментировать деяния налогоплательщика как умышленного». Например, использовать слова «агрессивное налоговое планирование».

И еще одно новшество не в пользу налогоплательщиков. Решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности по итогам налоговой проверки принимает руководитель (заместитель руководителя) инспекции. В методических рекомендациях отмечено, что он не связан квалификацией налогового правонарушения, данной проверяющими должностными лицами налогового органа в акте налоговой проверки. Поэтому он вправе при вынесении решения ужесточать меру ответственности за совершение налоговых правонарушений, которые были установлены в акте, в том числе квалифицировать деяние налогоплательщика не по пункту 1 статьи 122, а по пункту 3 статьи 122 НК РФ.

Полный доступ к порталу buhgod.ru
стоит всего 1090 рублей

Вы можете оплатить доступ от лица компании по счету или от себя лично по квитанции сбербанка. Заполните форму, нажмите кнопку оплатить и мы вышлем вам информацию для оплаты на ваш e-mail.